【裁判要旨】《招標投標法》第66條規(guī)定，設計國家安全、國家秘密、搶險救災或者屬于扶貧資金實行以工代賑、需要使用農民工等特殊情況，不適宜進行招標的項目，按照國家有關規(guī)定可以不進行招標。西部化工所稱該公司的“高度商業(yè)機密”并不符合《招標投標法》第66條規(guī)定所稱的可以不進行招標的“涉及國家安全、國家秘密”的特殊情況。（2009）民終字第7號
【基本案情】2003年5月6日，青海西部化工有限責任公司(以下簡稱西部化工)與中天建設集團有限公司(以下簡稱中天公司)簽訂建設工程施工合同，約定：工程名稱為西部化工團結湖示范工程，工程內容為基礎建設工程、土建工程、安裝工程及本工程圖紙范圍所含全部工程；合同價款暫估550萬元；因西部化工沒有設計圖，所以雙方對工期等其他內容沒有約定。組成合同的文件包括：該合同協(xié)議書、專用條款、通用條款、標準、規(guī)范等。西部化工在向青海省格爾木昆侖經濟開發(fā)區(qū)管委會遞交了《申請報告》，提出“由于本項目的一些工藝布局、工藝流程、施工圖紙、技術參數(shù)尚屬世界頂尖技術，屬于我公司的高度商業(yè)機密，為防止技術泄密，因此特請示對此項工程不采取公開招標的方式，而采用議標的方式進行施工招標”。
 【審判】《招標投標法》(2000年1月1日起施行)第3條規(guī)定：“在中華人民共和國境內進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，必須進行招標：(一)大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目；(二)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；(三)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。前款所列項目的具體范圍和規(guī)模標準，由國務院發(fā)展計劃部門會同國務院有關部門制訂，報國務院批準。法律或者國務院對必須進行招標的其他項目的范圍有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”該法第66條規(guī)定：“涉及國家安全、國家秘密、搶險救災或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農民工等特殊情況，不適宜進行招標的項目，按照國家有關規(guī)定可以不進行招標。”《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》(2000年4月4日國務院批準2000年5月1日國家發(fā)展計劃委員會發(fā)布)第7條規(guī)定：“本規(guī)定第二條至第六條規(guī)定范圍內的各類工程建設項目，包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，達到下列標準之一的，必須進行招標：(一)施工單項合同估算價的200萬元人民幣以上的……”第8條規(guī)定：“建設項目的勘察、設計，采用特定專利或者專有技術的，或者其建立藝術造型有特殊要求的，經項目主管部門批準，可以不進行招標。”本案建設工程施工合同屬于施工單項合同。根據(jù)《招標投標法》第3條和《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》第7條規(guī)定，該合同價款暫估550萬元，應當屬于必須招標的范圍。雖然西部化工在向青海省格爾木昆侖經濟開發(fā)區(qū)管委會遞交了《申請報告》，提出“由于本項目的一些工藝布局、工藝流程、施工圖紙、技術參數(shù)尚屬世界頂尖技術，屬于我公司的高度商業(yè)機密，為防止技術泄密，因此特請示對此項工程不采取公開招標的方式，而采用議標的方式進行施工招標”，但其所稱該公司的“高度商業(yè)機密”并不符合《招標投標法》第66條規(guī)定所稱的可以不進行招標的“涉及國家安全、國家秘密”的特殊情況。此外，青海省發(fā)展計劃委員會向西部化工下發(fā)青計工業(yè)[2003]314號《柴達木天然氣一鹽湖資源利用基地規(guī)劃項目示范工程的批復》，以及青海省格爾木昆侖經濟開發(fā)區(qū)開發(fā)建設局分別為本案團結湖示范工程項目核發(fā)建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證和建筑工程施工許可證的事實，也不能認定為《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》第8條規(guī)定的項目主管部門對本案工程可以不進行招標的批準行為。據(jù)此，本院認為，案涉建設工程屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定的必須招標的項目。最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條規(guī)定：“建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)合同法第五十二條第五項的規(guī)定，認定無效：……(三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。”根據(jù)該規(guī)定，應當認定本案當事人所簽的建設工程施工合同無效。對案涉工程施工合同的無效，西部化工作為建設方，應當承擔主要責任。